Договор займа МФО        

                                                                                    В (наименование суда)

                                                                                       индекс адрес

                                                                                       Истец

                                                                                       ФИО

                                                                                        индекс, адрес

                                                                                                                      

                                                                                        Ответчик

                                                                                        ООО "Поддержка"

                                                                                         ИНН ....;  КПП .....

                                                                                         ОГРН  ......

                                                                                         индекс, адрес

                                                                                 Исковое заявление

                                    О защите прав потребителя, ничтожности отдельных условий договора.

ООО "Поддержка" ( далее Ответчик) подало исковое заявление о взыскании задолженности по договору займа.

В соответствии со ст. 137 ГПК РФ Ответчик вправе до принятия судом решения предъявить к истцу встречный иск для совместного рассмотрения с первоначальным иском.

Между мной и Ответчиком 06.декабря 2014 года заключён Договор займа № 12 .....

В типовые условия договора Ответчиком включены условия, нарушающие законодательство Российской Федерации.

Согласно статье 9 Федерального закона от 26.01.1996 N 15-ФЗ "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации", пункту 1 статьи 1 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" (далее - Закон о защите прав потребителей) отношения с участием потребителей регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о защите прав потребителей, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В силу п. 1 ст. 16 Закона РФ "О защите прав потребителей"условия договора ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

Согласно п. 3.2 Договора, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, Заёмщик выплачивает Заимодавцу проценты за ненадлежащее исполнение договорных обязательств в размере 2% в день.

Пунктом 4.1 договора установлена очередность погашения требований, согласно которой в первую очередь оплачиваются проценты за ненадлежащее исполнение обязательств,

во вторую очередь основные проценты по договору;

в третью очередь основной долг.

Считаю пункт 4.1 Договора ничтожным по следующим основаниям:

Согласно статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

        Согласно п.1 ст. 395 ГК РФ размер  штрафных процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

  Очерёдность оплаты регулируется ст. 319 ГК РФ, в которой сказано:                          Сумма произведенного платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства полностью, при отсутствии иного соглашения погашает, прежде всего, издержки кредитора по получению исполнения, затем - проценты, а в оставшейся части - основную сумму долга.

    В Постановление  Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 13 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 14 от 8 октября 1998 года: О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами. (в ред. Постановления Пленума ВС РФ № 34, Пленума ВАС РФ № 15 от 04.12.2000) указано, что:

«При применении норм об очередности погашения требований по денежному обязательству при недостаточности суммы произведенного платежа (ст. 319 Кодекса) следует исходить из того, что под процентами, погашаемыми ранее основной суммы долга, понимаются проценты за пользование денежными средствами, подлежащие уплате по денежному обязательству, в частности проценты за пользование суммой займа, кредита, аванса, предоплаты и т.д. Проценты, предусмотренные статьей 395 Кодекса за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства, погашаются после суммы основного долга.

Соглашение, предусматривающее, что при исполнении должником денежного обязательства не в полном объёме требования об уплате неустойки, процентов, предусмотренных статьёй 395 Кодекса, или иные связанные с нарушением обязательства требования погашаются ранее требований, названных в статье 319 Кодекса, противоречит смыслу данной статьи и является ничтожным (статья 168 ГК РФ).»

Диспозитивность ст. 319 ГК РФ выражается в том, что стороны своим соглашением могут изменить только очерёдность требований указанных в этой статье.

Таким образом, очерёдность погашения требований  должна быть следующей:

— в первую очередь - основные проценты по договору;

— во вторую очередь - основной долг

— в третью очередь -  проценты за ненадлежащее исполнение обязательств

В соответствии со ст. 168 ГК РФ Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна.

Согласно ст. 167 ГКРФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.  При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке.

Считаю, что имею право требовать от Ответчика возврата всех ранее уплаченных в счёт неустойки сумм, перерасчёта начисленных процентов и задолженности по договору.

Пунктом 2.4 договора предусмотрено, что сумма займа должна быть возвращена единовременно в полном объёме. Указанное условие нарушает моё право на возврат суммы займа по частям и, в случае нехватки денежных средств для полного исполнения обязательств, даёт право Заимодавцу на отказ от принятия денежных средств, предназначенных для оплаты обязательства, что влечёт невозможность исполнения договора и начисление процентов за ненадлежащее исполнение договора. 

В соответствии со ст. 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

По денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора.  

Поскольку Ответчик отказался принять частичное погашение обязательств, он преднамеренно создал ситуацию, предусмотрев это условиями договора, при которой произошло нарушение договора и ненадлежащее исполнение.

В соответствии со статьёй 15 Закона РФ «О защите прав потребителей» моральный вред, причинённый потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом) или организацией, выполняющей функции изготовителя (продавца) на основании договора с ним, прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежат компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда. Компенсация морального вреда осуществляется независимо от возмещения имущественного вреда и понесённых потребителем убытков.

Исходя из п. 45 Постановления Пленума ВС РФ № 17 от 28.06.2012гПри решении судом вопроса о компенсации потребителю морального вреда достаточным условием для удовлетворения иска является установленный факт нарушения прав потребителя.

   Полагаю, что в соответствии со статьёй 15 Закона РФ «О защите прав потребителей» , статьёй 151 ГК РФ, на основании изложенных фактов, исходя из явного нарушения Ответчиком норм закона, неуважительного отношения Ответчика к своим обязанностям, предусмотренным Гражданским  кодексом РФ, Законом  РФ «О защите прав потребителей», положений ЦБРФ, Ответчик обязан возместить причинённый мне моральный вред в размере 5000,00 (пять тысяч) рублей.

на основании вышеизложенного и руководствуясь ст. 137 ГПК РФ, ст. 151, 330, 319,395, 406 ГК РФ, Постановлением  Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 13 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 14 от 8 октября 1998 года, ст. 15, 16 Закона "О защите прав потребителей",

                                                                  Прошу суд

 Признать п. 2,4 Договора займа № 12 .... от 06.декабря 2014 года ничтожным

Признать п. 4.1 Договора займа № 12 .... от 06.декабря 2014 года ничтожным

Обязать Ответчика произвести перерасчёт задолженности с учётом ничтожности пунктов 2.4 , 4.1 Договора

Взыскать с Ответчика компенсацию морального вреда в размере 5000,00  ( пять тысяч) рублей.

                                                                   Приложение

Копия Договора займа № ..... от 06.декабря 2014 года

                                                                                                                         дата, подпись